Борьба за признание судебного правотворчества в европейском и американском праве

Для Холмса право представляло собой не столько совокупность сложившихся доктрин или обязательных норм, сколько предсказание того, как суды будут разрешать соответствующий вопрос.

Декларативная теория пыталась представить этот процесс творческого развития права судами как процесс самораскрытия некого имманентно существующего права. Это

Такая фикция также позволяла затуманить неудобную реальность ретроспективного правотворчества судов, которые, как в свое время точно отметил Бентам, в реальности воспитывают население, как хозяева - собак, дают людям вначале совершить проступок, а потом бьют. Декларативное прикрытие позволяло на уровне дискурса скрыть эту неприятную правду и легитимизировать судебную власть в глазах народа, который интуитивно ожидает от правовой системы четких правил игры, известных изначально и неукоснительно применяемых судами.